嚴防銀行資金監管業務引發風險

　　資金監管業務是指銀行應客戶要求，對其特定資金支付進行監管，保證專款專用的一種中間業務。該業務是為優質客戶提供服務時的一項配套服務，具有附隨性特點。因此，在辦理此業務時，往往會忽略其法律風險，亟須引起警惕。

　　合同履約中存在的風險

　　在合同中作出不合理約定的法律風險。由于商業銀行不能準確定位資金監管業務的法定違約責任，在營銷時，一旦在合同中做出不合理約定，就加大了違約責任風險。《擔保法》中第26條規定：“第三人向債權人保證監督支付專款專用的，在履行了監督支付專款專用的義務后，不再承擔責任。未盡監督義務造成資金流失的，應當對流失的資金承擔補充賠償責任。”由此可見，資金監管的法定責任是補充賠償責任。所謂“補充賠償責任”，即對于第三人（監管人）未盡監督義務造成資金流失的，債權人首先應當向債務人主張清償，債務人清償不足部分才由第三人（監管人）承擔賠償責任。如果在資金監管業務合同中做出比法定責任更重的責任約定，如“銀行因監管不力，給對方造成損失的，承擔賠償責任”、“銀行對監管的資金承擔連帶賠償責任”等，根據約定責任優先的原則，銀行可能承擔連帶賠償責任，而非補充賠償責任，這就加大了銀行違約風險。

　　資金監管審查約定過于嚴格的法律風險。目前，法律對資金監管義務的內容和監管標準沒有具體規定，司法實踐中，主要是以合同約定為準，合同未明確約定的，一般要求監管者要盡到形式審查義務。但監管資金一旦進入流通市場后，監管銀行就無法控制其資金走向。因此，一旦合同未從實際情況出發，在審查義務環節對銀行要求過于嚴格，就容易發生履約不能的法律風險。

　　合同簽訂與履約脫節引發的法律風險。在資金監管中，由于部門分工不同，監管合同多由客戶部門簽訂，而資金監管主要由柜臺會計人員操作，常出現合同簽訂階段與履約階段脫節，即合同實際執行部門未被告知監管事項或監管合同的具體內容。而資金監管業務通常是一個長期過程，涉及的資金數額和筆數較多，任何一個執行環節疏漏，就可能引發監管資金被挪用的風險。

　　未按資金用途支取資金引發的法律風險。在資金監管業務中，一般涉及三方主體：債權人（監管資金的利益方）、債務人（監管資金持有方或是支付方）、監管銀行。監管銀行必須按照合同約定，在特定用途下支付資金，以達到資金監管目的。實務中，一旦監管銀行為迎合債務人要求，不按約定用途支付資金，將監管資金挪作他用，損害債權人利益，就可能導致監管銀行發生違約的法律風險。

　　提升制度執行力

　　嚴格按照銀行規章制度辦理業務。在營銷時，商業銀行要本著平等協商原則，接受客戶合理要求。對客戶提出的不合理、不平等要求，不能一味委曲求全，以損害自身利益為代價。對客戶提出的超出自身服務范圍或不合法要求的，不能抱著“先答應再找辦法”的想法，隨意予以接受。實務中，應嚴格執行銀行的相關規章制度，避免上述類似情況的發生。

　　嚴格審查合同文本的使用。銀行在對外簽訂資金監管合同時，如果總行已經有統一制式合同文本的，原則上只能選用總行合同文本。因客觀原因確實需要使用客戶提供的資金監管合同文本的，銀行在簽訂之前，應當按規定送法律事務部門進行法律審查，經審查確認無誤后方可對外進行簽訂。

　　合同條款的約定要從實際出發。資金監管合同的條款應當明確、具體，不得使用模糊不清、容易引發歧義的表述。資金監管合同關于監管義務的約定要從實際出發，不得做出超過自身監管能力的承諾，避免因履約不能遭受被訴風險。

　　合同簽訂與合同履約要有效銜接。資金監管實務中，要特別注意部門間的溝通和協調，負責前臺客戶營銷的客戶經理與負責后臺業務操作的會計人員要有效銜接，才能確保監管業務不發生疏漏。資金監管業務是一個長期過程，任何環節的經辦人員都要熟知監管事項，避免不知情不作為造成違約。

　　明確履行合同義務。鑒于法律對資金監管責任做了明確規定，如監管人未盡監管責任，要依法對流失的資金承擔“補充賠償責任”，銀行一旦對外簽訂資金監管合同，就應嚴格按照合同的約定全面履行資金監管義務。實務中要注意設立監管專用賬戶，確保資金封閉運行，做到專款專用。要嚴格把握合同約定的付款先決條件，不得選擇性執行或為了便利客戶而違反合同約定付款。

來源：中國城鄉金融報
　　

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